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La sentencia de 9 de mayo de 2013 dictada por el Tribunal Supremo con relación a un proceso iniciado en 2010 por el juzgado de lo mercantil nº2 de Sevilla en demanda presentada por AUSBANC contra el BBVA, CAJAMAR, CAJAS RURALES UNIDAS, Y NOVA CAIXA GALICIA, sentencia que fue apelada ante la A.P de Sevilla , ha determinado la nulidad de las cláusulas suelo que no cumplan con los requisitos de transparencia que se anuncian en la misma y la irretroactividad en los pagos de las cantidades cobradas de más, como reza el siguiente extracto de la misma : "Consecuentemente con lo expuesto,
procede declarar la irretroactividad de la presente sentencia, de tal
forma que la nulidad de las cláusulas no afectará a las situaciones
definitivamente decididas por resoluciones judiciales con fuerza de cosa
juzgada ni a los pagos ya efectuados en la fecha de publicación de esta
sentencia."
La sentencia de 25 de febrero de 2015 visto los recursos
extraordinario por infracción procesal y de casación interpuestos por la
representación procesal de Banco Bilbao Vizcaya Argentaria SA "BBVA
SA", contra la sentencia dictada por la Audiencia Provincial de Álava (Sección Primera) el día 21 de noviembre de 2013, en el recurso de apelación 465/2013, interpuesto contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo Mercantil número Uno de Vitoria en los autos de juicio ordinario 8/2013, ratificaba la de la sala de lo civil del T.S, en la irretroactividad del pago de las cantidades cobradas de más a los consumidores , retrotrayéndose su pago únicamente des de la fecha de 9 de mayo de 2013 como se puede observar en el extracto de la misma : "Se fija como doctrina: "Que cuando en aplicación de la doctrina fijada en la sentencia de Pleno de 9 de mayo de 2013 , ratificada por la de 16 de julio de 2014, Rc. 1217/2013 y la de 24 de marzo de 2015,Rc. 1765/2013 se declare abusiva y, por ende, nula la denominada cláusula suelo
inserta en un contrato de préstamo con tipo de interés variable,
procederá la restitución al prestatario de los intereses que hubiese
pagado en aplicación de dicha cláusula a partir de la fecha de
publicación de la sentencia de 9 de mayo de 2013 ".
- AUDIENCIAS PROVINCIALES QUE SE REBELAN CONTRA EL SUPREMO
Existen una pluralidad de sentencias dictadas por algunas audiencias provinciales, que vienen a contrariar la tesis sostenida por el tribunal supremo en torno a la irretroactividad y el presunto agravio para la economía nacional que conllevaría la aplicación retroactiva de la nulidad, defendiendo estas últimas el cobro de las cantidades debidas desde la firma del contrato por el consumidor. Entre ellas podemos enumerar las siguientes :
Observando algunos de los argumentos esgrimidos en las sentencias es destacable el siguiente:
AP-Jaén (4 de abril de 2014)
" El juez al resolver los conflictos
debe de atenerse al sistema de fuentes del derecho siendo la primera de
ellas la Ley, mientras que la jurisprudencia no es fuente del derecho
sino que complementa el ordenamiento jurídico ( art. 1 del Código Civil
). Se puede aducir que si hasta ahora se ha seguido la jurisprudencia
no es acorde ahora separarse de ella; sin embargo, hay que tener
presente que la sentencia del Supremo acoge unos criterios no contenidos
en la norma (razones de seguridad y economía) para no aplicar la
nulidad desde la firma del contrato. De esta forma, hasta ahora sigo el
sistema de fuentes establecido por el Código Civil
(la sentencia del Supremo que lo que hace es aplicar la ley
interpretándola que es su función) pero en la no aplicación retroactiva,
el juzgador de instancia tiene que elegir entre la ley (art. 1303 CCi) y
la jurisprudencia; y el sistema de fu entes en España declara la
prioridad absoluta de la Ley ."
La mayoría de argumentos jurídicos se basan por consiguiente en:
- La no aplicación de la irretroactividad por analogía de la sentencia dictada por el T.S a 9 de mayo de 2013, puesto que resolvía ésta la interposición de una acción colectiva de cesación en defensa de los intereses de los consumidores, y que la irretroactividad que se establecía en la misma no es aplicable a la resolución de acciones individuales interpuestas por consumidores o usuarios . Distinción que es importante a efectos jurídico materiales, puesto que la acción colectiva de cesación producirá efectos hacia el futuro mientras que las acciones individuales las producirán desde el pasado.
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La integración que preve el articulo 10 de de la Ley de condiciones generales de contratación "La parte del contrato afectada por la no incorporación o por la nulidad se integrará con arreglo a lo dispuesto por el artículo 1258 del Código Civil y disposiciones en materia de interpretación contenidas en el mismo”no supone la inaplicación del artículo 1303 del código civil " Declarada la nulidad de una obligación, los contratantes deber restituirse recíprocamente las cosas que hubiesen sido materia del contrato, con sus frutos, y el precio con los intereses".
-
La evitación del enriquecimiento injusto por la Banca restituyendo el equilibrio de las prestaciones puesto que la inicial transmisión patrimonial carece de causa legal que la justifique.
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En atención a criterios determinados por el Tribunal de justicia de la Unión Europea, como esgrime la sentencia de la AP de Burgos 102/2015 que determina que "También procede añadirse criterios de derecho comunitario como: a) que no le cabe al Juez nacional modular o integrar los efectos de la nulidad por abusivas de cláusulas con consumidores, atendida la meridiana redacción de la Jurisprudencia comunitaria; b) el efecto de la no vinculación a las cláusulas abusivas que se establece claramente en el artículo 6 de la Directiva 93/13: "Los Estados miembros establecerán que no vincularán al consumidor, en las condiciones estipuladas por sus derechos nacionales, las cláusulas abusivas que figuren en un contrato celebrado entre éste y un profesional y dispondrán que el contrato siga siendo obligatorio para las partes en los mismos términos, si éste puede subsistir sin las cláusulas abusivas"."La no vinculación no puede ser graduable ni parcial, ni dependiente de datos aleatorios. La legislación interna ofrece recursos suficientes para evitar esa vinculación suprimiendo los efectos nocivos de la cláusula nula y el propio Tribunal Supremo en su sentencia de 29 de abril de-2010 ha acordado la devolución retroactiva en supuestos de nulidad de cláusulas abusivas; c) con un valor meramente doctrinal, el Informe, de 27 de abril de 2000, de la Comisión, a cerca de la aplicación de la Directiva 93/13, alusiva a que la decisión judicial por la que se declara abusiva una cláusula determinada debe retrotraer sus efectos al momento de la conclusión del contrato, es decir, con efectos ex tunc."- CUESTIONES PREJUDICIALES ANTE EL TJUE-La retroactividad de las cantidades debidas desde la firma del contrato ha sido una cuestión que como hemos observado se han planteado diversas audiencias, tal es el grado de duda ante la justificación aportada por el Tribunal Supremo que la Secc. 4ª de la Audiencia Provincial de Cantabria, mediante Auto de fecha 17 de julio de 2015, ha planteado ante el mismo TJUE si es posible la aludida retroactividad y acorde con la interpretación de la directiva de 93/13/CEE, de 5 de abril de 1993, sobre cláusulas abusivas en contratos celebrados con consumidores.La cuestión se ha tramitado por el procedimiento prejudicial acelerado que se aplica cuando la naturaleza del asunto exige su resolución en breve plazo y supone la reducción de plazos, de manera, que la vista se señala nada más acordar esta tramitación, aunque deberemos aun esperar algunos meses a obtener respuesta del tribunal.Recientemente la Comisión Europea se ha postulado en favor de la retroactividad contrariando las argumentaciones dadas por el Tribunal Supremo determinando que"el cese en el uso de una determinada cláusula declarada nula por abusiva, como consecuencia de una acción individual ejercitada por un consumidor, no es compatible con una limitación de los efectos de dicha nulidad, salvo que dicha limitación sea necesaria para preservar el principio de cosa juzgada”. Además afirma que según los artículos 6.1 y 7.1 de la directiva 93/13/CEE, no es posible que los tribunales nacionales puedan moderar la devolución de las cantidades que ya ha pagado el consumidor en aplicación de una cláusula declarada nula desde el origen por defecto de información y/o transparencia.Aunque bien es verdad que el informe emitido por la comisión no es vinculante si que deja entrever que las argumentaciones que utilizan muchas audiencias van por el mismo camino y que no son las únicas detractoras de la doctrina del Tribunal Supremo.Así sucedidos los distintos puntos de vista sólo queda esperar a que el TJUE se pronuncie y resuelva de una vez por todas la controvertida cuestión.
con
la sentencia dictada por el Juzgado de lo Mercantil nº 2 de Sevilla en
una demanda presentada por Ausbanc contra varias entidades de crédito
(BBVA, Cajamar, Cajas Rurales Unidas y Nova Caixa Galicia), que, antes
de llegar al Supremo, había pasado en apelación a la Audiencia
Provincial de Sevilla. - See more at:
http://www.aytojaen.es/portal/p_20_contenedor1.jsp?seccion=s_fdes_d4_v2.jsp&contenido=14593&tipo=6&nivel=1400&codResi=1&codMenu=207&codMenuPN=4&codMenuSN=100&codMenuTN=197#sthash.HxnRgECD.dpuf
con
la sentencia dictada por el Juzgado de lo Mercantil nº 2 de Sevilla en
una demanda presentada por Ausbanc contra varias entidades de crédito
(BBVA, Cajamar, Cajas Rurales Unidas y Nova Caixa Galicia), que, antes
de llegar al Supremo, había pasado en apelación a la Audiencia
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con
la sentencia dictada por el Juzgado de lo Mercantil nº 2 de Sevilla en
una demanda presentada por Ausbanc contra varias entidades de crédito
(BBVA, Cajamar, Cajas Rurales Unidas y Nova Caixa Galicia), que, antes
de llegar al Supremo, había pasado en apelación a la Audiencia
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